谢鸿飞：《民法总则》法人制度的革新和影响

●《民法总则》法人制度最积极的影响，是更全面和深入地落实了公民的结社权，尤其是公民组建各种非营利法人的权利。随着《民法总则》的施行，中国社会动员能力、自我组织和自我管理能力将进一步提升，中国的社会治理创新水平和社会整合能力或将得到飞跃。

●在《民法总则》施行后，民办事业单位的投资人面临这样的选择：一是设立营利法人，可以分配利润和取回投资；二是设立非营利法人，不能分配利润和取回投资。这种制度安排看起来合理，但实践操作难度很大。

●亟须承认营利性财团法人。比如，商业信托、证券子公司的资管计划、基金公司管理的基金，都有必要成为独立的财团法人。这样可以有效实现投资中的风险隔离。

民法中的法人制度的根本目的，是落实公民在宪法上的结社权。结社权之所以重要，主要源于人类归属于某个群体的强烈需求。亚里士多德就指出，不在城邦生活的人，非神即兽。离开城邦，人是无法生活的，甚至不成其为人，如手一旦离开人体，就不再是手。

在马克思看来，人在本质上是社会关系的总和，“人是最名副其实的社会动物，不仅是一种合群的动物，而且是只有在社会中才能独立的动物。”这不仅因为人难以忍受孤独，而且还因为群体具有多种功能，如赋予个人特定的身份，强化其自我认同感和同类意识，分享共同固有文化、价值理念、职业伦理等精神元素。所以，很多思想家都将法人作为拯救道德滑坡、有效整合社会和防止原子个人主义弥漫的利器。

法人制度的基本功能

在现代社会，法人制度还承担了一种相当重要的功能——最大限度提升个体人格，促进人性多元化发展。营利法人的成员对法人的债务承担有限责任，可集聚个体财产用于规模化生产经营，使个人经济利益最大化，满足个人对财富的追求，最终为技术和交易创新提供源源不断的动力。非营利法人为个体超越性的情感和人格提供了制度空间，既可展示个人高远、无私的情怀，实现公益；也可为同道中人提供制度舞台，扶助其追求丰富的精神世界和多彩的生活方式，形塑立体和丰满的人格。

民法典的重要任务之一就是通过法人制度组织和动员社会，通过规定各种类型的法人，赋予自然人组成不同类型法人的权利，并赋予法人和自然人相同的主体资格。与单个自然人相比，法人不仅可能具有更强大的力量，完成单个人无法完成的事业，而且法人不因发起人的死亡而当然消灭，完全可以超越发起人的生命期限。法人制度的重要性由此可见一斑，这也决定了它是《民法总则》编纂中争议最大的问题。

《民法总则》法人制度的革新

改革开放后不久制定的《民法通则》，已无法适应当前中国的政治、社会、经济和文化需求，这是《民法总则》编纂时的共识。《民法总则》的法人制度很大程度上突破了《民法通则》和相关法律，做了诸多契合现实需求的新规定。

法人成立原则上采取准则主义

依《民法总则》第58条，法人设立以准则主义为原则，即自然人设立的组织体只要符合法律、行政法规规定的，都可取得相应的法人资格，登记机关不能拒绝登记。该条规定，“设立法人，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。”即只有法律、行政法规才能设置法人成立的许可前置要件。

法人的基本种类分为“营利法人”和“非营利法人”

法人制度对政治、经济和社会的影响巨大，也涉及交易安全和第三人保护等细节问题，所以各国和地区基本都采法人类型法定主义。但法人的类型纷繁芜杂，包罗万象，可以采取不同的分类标准。《民法通则》按照国务院“编制管理”核定的机构分类标准，将法人分为企业法人和非企业法人，非企业法人又包括机关法人、事业单位法人、社会团体法人等，体现的是计划经济的行政管理思维，导致法人类型的制度供给严重不足，难以容纳基金会、宗教活动场所等法人，已严重滞后于社会发展，这是立法时的共识。法人分类的实践意义主要体现在两方面：一是决定了自然人可以设立的法人种类。如财团法人和社团法人的分类，在法律未具体规定某种法人时，成员和资产结合在一起的法人，都可登记为社团法人；为实现特定目的的财产，都可登记为财团法人。二是它决定了法律如何针对不同类型的法人，规定其不同的组织特征和治理结构。

明确了营利法人和非营利法人的范围和根本特征

《民法总则》将所有以营利为目的成立的法人规定为营利法人，其特征是以取得和分配法人的利润为目的。它对现行法中所有的营利法人作了统一规定，包括公司类营利法人和非公司类营利法人。中国的《公司法》相对完善，但其他种类的营利法人（如未进行公司制改造的国有企业、集体企业、外资企业、股份合作制企业等），则缺乏统一的法律规范，《民法总则》对各种营利法人的重要问题作了一般性规定，有益裁判标准的统一，更为非公司类营利法人的特别立法提供了空间。

值得重点提及的是它对非营利法人的规定。非营利法人设立的目的有两种：一是为了公共利益，一是公共利益以外的其他非营利目的，即互益法人，即为法人成员的共同利益成立的法人，如行业协会商会、校友会等。非营利法人并非不能从事营利活动，但受两个刚性约束：一是不能向出资人、设立人或者会员分配所取得的利润；二是为公益目的成立的非营利法人终止时，不得向前述人员分配剩余财产。剩余财产应按照法人章程的规定或者权力机构的决议用于公益目的；无法按照法人章程的规定或者权力机构的决议处理的，由主管机关主持转给宗旨相同或者相近的法人，并向社会公告。但非以公益目的设立的非营利法人，则可以向前述人员分配剩余财产。

非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构（即“民办非企业”）等。《民法总则》还专门将为公益目的以捐助财产设立的基金会、社会服务机构规定为捐助法人（即财团法人），并首次明确了依法设立的宗教活动场所可以取得捐助法人资格。