谢鸿飞：《民法总则》法人制度的革新和影响（2）

新设部分特别法人的规定

《民法总则》将机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人和基层群众性自治组织法人，规定为特别法人。这是中国法第一次赋予居民委员会、村民委员会以法人资格，也第一次明确了农村集体经济组织的法人地位。为回应中国绝大多数农村未设立村集体经济组织的事实，它还规定村民委员会可以依法代行村集体经济组织的职能。

完善了法人制度的若干规则

《民法总则》用了55个条文（超过法条总数的1/4）调整法人，与《民法通则》相比，其规则更为细致，内容更为丰满。如它规定了法人登记的对抗效力：法人的实际情况与登记的事项不一致的，不得对抗善意相对人；对法人解散的一般性事由做了规定，并规定了法人解散时的清算义务人和清算责任，为各类法人的清算提供了一般规则。

《民法总则》法人制度对社会和经济的影响

整体上，《民法总则》的法人制度回应了中国现实生活的迫切需求，将对中国未来的社会和经济产生较大影响。

最积极的影响，是《民法总则》更全面和深入地落实了公民的结社权，尤其是公民组建各种非营利法人的权利。它隐含了经济组织（营利法人）和社会组织（非营利法人）是结社权在社会不同领域的体现、在法律上应一视同仁的新理念。除法律、行政法规基于国家利益、政治安全、公共利益等特别考量而对个别领域的社会组织规定审批前置之外，社会组织的成立通常也采准则主义。

非营利法人包括传统法人中的社团法人和财团法人，自然人可以通过组建各种类型的非营利法人，或从事公益事业微益天下，磨练公共参与和理性沟通能力，或通过业缘和地缘、情感和志趣共同体强化归属感，实现个人深层的各种意义追求。自然人既可以亲力亲为，践行善念，也可以通过设立捐助法人，由他人代其行善举。由此，《民法总则》充分发挥了组织和动员社会方面的功能，弥补了《民法通则》调整市场以外的社会领域的欠缺。可以预见，随着《民法总则》的施行，汶川地震激发的中国社会动员能力、自我组织和自我管理能力将进一步提升，中国的社会治理创新水平和社会整合能力或将得到真正飞跃。当然，《民法总则》对非营利法人的规定相对粗疏，其真正践行尚需若干配套单行法和法规，这或许将催生对长期犹抱琵琶半遮面的非营利法人统一立法。

《民法总则》赋予基层群众自治组织以法人地位，将赋予这些组织更多的自治权，使其更能代表基层群众的意志，有效抵制各种不正当的权力干预。赋予集体经济组织独立的法人资格，对中国农村集体土地和其他资产的确权将起到积极作用，而且也可以完善其内部治理机构，有助于集体资产的增值保值，避免其流失。

然而，营利法人和非营利法人的分类对社会服务机构是否会产生消极影响，还有待进一步观察。据统计，目前我国有十五万多所民办学校，在校学生数千万人；一万二千余家民办医院，差不多占全国医院比例的一半。在《民法总则》施行后，民办学校等民办事业单位的投资人面临这样的选择：一是设立营利法人，可以分配利润和取回投资；二是设立非营利法人，不能分配利润和取回投资。这种制度安排看起来合理，但实践操作难度很大。

如果民办学校按照普通公司的标准纳税，无法获得政府补贴，其经营范围还受严格限制，那么其营利的可能性将大打折扣，投资人兴办营利性民办学校的积极性势必将受挫。反过来，如果选择非营利民办学校，又无法分配利润，也无法取回投资。因此，在《民法总则》编纂过程中，一些委员担心，在《民法总则》实施之前，民办学校的投资人可能会纷纷解散民办学校，以取回投资，避免在实施后无法取得投资。这样不仅影响民办学校的未来发展，还将对公办学校造成巨大的压力。此外，笼统规定非营利法人一概不能分配利润，也和事业单位的改革方向存在一定矛盾。目前我国事业单位的员工收入由基本工资和绩效工资组成。绩效工资必然来自事业单位的利润部分，至少自收自支的事业单位如此。

目前，中国亟须承认营利性财团法人。以方兴未艾的商业信托（单一或集合的信托计划）为例。如果将商业信托明定为法人，在相当程度上有助于解决信托定性难题。商业信托是有独立的财产、有自己的名称与组织机构的组织，能够独立承担民事责任，完全具备法人成立的条件。与此类似，证券子公司的资管计划、基金公司管理的基金，都有必要成为独立的财团法人。这样可以有效实现投资中的风险隔离：在信托公司、证券子公司、基金公司破产时，信托计划、资管计划和基金涉及的财产并不成为破产财产；同一公司管理的不同资管计划和基金相互独立，投资人的权益将因此受到更好的保护。

此外，在目前中国大力推广的资产证券化过程中，要完成会计上的出表要求和法律上的财产独立要求，发起人必须将用于证券化的财产移转给殊目的载体（SPV）。如果SPV采用公司形式（SPC）时，将会遇到公司成立的难题：SPC在法律上只是用于资产证券化的资产的权利主体，它并没有投资人，按照现行《公司法》，是无法采取公司制的。通过设立财团法人的方式可以解决这一难题。但《民法总则》并未规定这种营利性财团法人，只规定了公益性的捐助法人，不能不说是一个遗憾。

（作者为中国社科院法学所研究员）