李明德：以《民法总则》推动知识产权法修订

●《民法总则》以列举客体的方式规定知识产权，不仅符合我国已经加入的知识产权国际公约，而且也在一定程度上反映了我国知识产权保护的现状。

●但是，《民法总则》第123条对知识产权客体的规定，与相关国际公约的规定存在着一定的差距。与我国知识产权保护的实践相比，也存在着一定的差距。有关商号、制止不正当竞争以及遗传资源、传统知识和民间文艺等内容，有必要通过具体的知识产权法律，例如《著作权法》、《专利法》、《商标法》和《反不正当竞争法》加以明确。

《民法总则》第123条规定：“民事主体依法享有知识产权。知识产权是权利人依法就下列客体享有的专有的权利：（一）作品；（二）发明、实用新型、外观设计；（三）商标；（四）地理标志；（五）商业秘密；（六）集成电路布图设计；（七）植物新品种；（八）法律规定的其他客体。”这是《民法总则》中唯一的一个有关知识产权的条文。与1986年的《民法通则》相对比，与国际上公认的知识产权客体相对比，与我国知识产权保护的实践相对比，《民法总则》的“知识产权条款”既具有明显的优点，也具有一些不足之处。

比《民法通则》更好地反映了知识产权的特点

1986年制定的《民法通则》，于第五章“民事权利”部分专门设立了一个第三节“知识产权”，以四个条文规定了民事主体享有的知识产权，包括著作权、专利权和商标权。《民法总则》虽然只有一个条文，但是却更好地反映了知识产权的特点。

《民法通则》，是从权利的角度规定了知识产权。例如，公民、法人享有著作权或者版权，依法享有署名、发表、出版和获得报酬等权利。《民法总则》则是从权利客体的角度规定了民事主体的知识产权。显然，从客体的角度规定知识产权，有利于在必要的时候，对知识产权做出更为宽泛的解释。例如，按照原有的规定，“商标专用权”对应于“注册商标”，以及商标所有人对自己的注册商标所享有的权利，“商标专用权”没有包括对未注册商标的保护。而按照新的规定，民事主体就“商标”享有的专有权利，则不仅包括了注册商标专用权，而且包括了关于未注册商标的权利。《民法总则》以列举客体的方式规定知识产权，不仅符合我国已经加入的知识产权国际公约，而且也在一定程度上反映了我国知识产权保护的现状。

以列举客体的方式规定知识产权，也便于我国根据社会经济和科学技术的发展水平，灵活采取对相关客体的保护方式。例如，按照《民法通则》的规定，公民的专利权受到保护。按照我国当时和现在的《专利法》，这里的“专利权”包括发明专利权、实用新型专利权和外观设计专利权。按照《民法总则》的规定，民事主体就发明、实用新型、外观设计享有专有权利。在发明、实用新型和外观设计的保护方面，国际上通常将有关“发明”的权利称之为“专利”，而将有关实用新型和外观设计的权利称之为“证书”。这样，《民法总则》对“发明、实用新型、外观设计”的列举方式，就为我国未来将有关“发明”的权利称之为专利权，而将有关实用新型和外观设计的权利称之为“证书”，留下了空间。

《民法通则》还规定了发现权和科技成果权，包括相应的证书和奖金等等。应该说，发现自然界或者人类社会的规律、现象或者其他东西，也属于智力活动成果，应当予以鼓励。然而，发现权是否可以作为一种民事权利，则是值得讨论的。至于科技成果权，则是一个不甚准确的概念。《民法总则》没有规定关于“发现权”和“科技成果权”的保护。

对国际公约的参考和不足

关于知识产权内容的规定，相关的国际公约都是从客体的角度予以列举的。《民法总则》第123条，显然是在参考了国际公约的基础之上，也以列举客体的方式规定了知识产权的内容。其中的“其他客体”是一个概括性的规定，涵盖了没有列举但是又应当获得保护的智力活动成果。

《民法总则》关于“作品”的规定，显然对应于我国《著作权法》规定的“著作权”。然而，按照著作权法体系，除了关于“作品”的著作权，还有关于“表演、录音和广播”的相关权。《民法总则》第123条仅仅列举“作品”，而没有列举“表演、录音、广播”，就不能不说是一个疏漏。

《民法总则》关于“商标”的规定，明显优越于《民法通则》的“商标专用权”。按照我国现行的《商标法》，“商标专用权”是对应于“注册商标”的一个术语，只有相关的商标获准注册之后才享有商标专用权。《民法总则》规定的“商标”，则具有非常广泛的含义，既包括了注册商标也包括了未注册商标，既包括了商品商标也包括了服务商标。不过，即使对“商标”做出最为宽泛的解释，恐怕也难以涵盖“商号”或者企业字号。《民法总则》没有明确列举“商号”或者企业字号，就不能说不是一个缺陷。在关于商标、商号的规定方面，《建立世界知识产权组织公约》、《保护工业产权巴黎公约》都是把商标、商号和其他各种商业标记都放在一起规定的。在这方面，我们或许可以将这类客体规定为“商业标识，包括商品商标、服务商标、地理标志和商号”。

《民法总则》第123条关于知识产权的客体，没有规定“对制止不正当竞争的保护”。从相关的国际公约来看，对制止不正当竞争的保护，一直属于知识产权的范畴。与国际公约的规定相对应，世界各国的知识产权法律体系，大多由著作权法（版权法）、专利法、商标法和反不正当竞争法构成。在这方面，我国于1993年制定《反不正当竞争法》，也在其中规定了制止仿冒、虚假宣传、商业诋毁和窃取他人商业秘密的内容。《民法总则》第123条没有规定“对制止不正当竞争的保护”，是一个重大的失误。第123条虽然突出列举了地理标志和商业秘密，但是缺失了对商号的保护，以及对虚假宣传和商业诋毁的制止。